EB-5變法：回顧與展望
作者：H. Ronald Klasko
請讓我直截了當的表達我的觀點。我認為，2015年底，EB-5行業有驚無險的在EB-5變法進程中渡過了一劫。由于立法過程的天性使然，無論站在何種政治立場，任何立法都會有讓人憎惡或者喜歡的條款(而本次最終的參議院草案更是不能免俗)，而最重要的，則是保護立法不包含毒藥性條款。回顧2015這一年，對于城市TEA和鄉村TEA之爭這一最具爭議的話題，無論你的立場如何，去年我們最終面對的是一個“簽證預留”系統。這一規定在去年12月的草案中推出，而一旦實施，則將出現絕大多數投資人最終爭奪不再是10000個，而是4000個簽證名額的局面。多數觀察人預測，這將導致最少10到15年的等待。在這一草案條款的陰影下，不得不說這9個多月的無條件延期是我們能夠盼望得到的最好局面。
盡管有些人認為我們打贏了2015年的這場戰斗，但我們都知道2016年仍然有大戰要打。基于這一現實，我提出我的10條觀點，其中一些是回顧性的，一些是展望性的，從而希望能夠在接下來一年內與大家共勉。
1、透明度問題及其欠缺
如果說有一個問題早已注定了2015年EB-5立法進程折戟，那這個問題一定是主要立法者那邊缺乏透明度。在整個立法過程中，草案的起草者對草案的內容三緘其口，導致不僅僅EB-5行業的從業人員無從閱讀以及評論，甚至參議院與眾議院的成員也是到最后一刻才能看到。由于草案的起草者不愿意給我們行業就草案的規定進行充分的甄選建議，他們也一手制造了最后時刻的危機，最終導致通過全面改革的機會不復存在。參議院中該草案的反對者，以及參議院的領導層最終否認了這一缺乏透明度的立法過程，拒絕了在最后時刻的危機狀態下試圖通過法律的企圖。我希望2016年的立法進程能夠從中吸取教訓。
2、與其分裂，不如聯合
2015年EB-5行業是存在分裂的。這一分裂被參議院和眾議院的領袖積極利用，而使我們陷于不利。我們的行業并不是一個大行業，因此我們不能再讓這種情況發生。所有的行業集團都應該聯合起來。盡管我們可能在一兩個問題上有所分歧，作為在整個過程中與多個行業集團都有親密接觸的參與人，我認為我們在9成以上的問題上都是一致的。我們需要積極的就我們同意的問題聯合一致組成統一陣線，盡管我們可能在一兩個不同的問題上會各自有所表述。
3、不僅要積極，而且要具有前瞻性
我們現在有了一個路線圖，也就是參議院的草案。2016年的討論很有可能將從2015年立法進程的結尾處重新開始。我們應該在2016年一開始就有前瞻性的把我們的變革議程推出。這包括有前瞻性的提出草案規定的修改建議，提出不包含在草案中的有利的變法事項，以及解釋為什么一些草案中的修改計劃是不可行的。這一過程包含了在同意有利的變法規定和反對毒藥性條款中選擇我們的戰場。
4、并不全是壞消息
參議院的最后一版草案包含了一些我們應該爭取繼續保留在2016年立法上的規定。這些重要規定包括：
如果投資人以引用方式予以整合，則不需要每一個投資人在申請中遞交所有區域中心和項目相關文件
對租戶雇傭的工作機會的適用有所擴大
對于樣本申請的約束性有積極的規定
允許那些被終結或者取消資質的區域中心，NCE，和JCE下的投資人在180天內投資另一個項目。在這一情況下，有條件綠卡的期限是二次投資后的兩年
允許投資人在有條件綠卡由于諸如簽證等原因而遭到延遲的情況下直接入境成為無條件綠卡持有人
規定TEA認定有效期為2年
規定由多個雇員共同履行的崗位或工作有被認定為全職就業崗位的可能
如果投資人的有條件綠卡被終止，那么對于他們大于21歲的子女，只要保持未婚狀態且其父母在有條件綠卡終止后一年內遞交新的申請，那么他們仍然能夠被認定為符合移民資質的子女。
規定了調整狀態申請可以同時遞交
規定了審查時間的預期目標
規定了快速申請
5、在有誠信度下進行
2015年最后一幕是2016年序曲。“2015年EB-5誠信度法案”是2015年立法進程最后由參議員Cornyn和Flake遞交給參議院的草案。這一草案的兩位撰寫人正是Grassley-Leahy-Goodlatte草案的主要反對者。
Cornyn-Flake草案保存了Grassley草案中大多數誠信度的內容。盡管如此，它也包含了一些重要的改變和刪減，從而在不會減少法律對欺詐行為以及那些有證券詐騙，刑事犯罪，或者國家安全問題上有歷史的人參與項目的威懾性的前提下，讓法律更親民以及符合EB-5項目的現實。它特意避開了那些充滿爭議的問題，例如10%直接就業的要求，TEA定義的修改，投資額漲價，以及他們所涉及的回溯性問題。
而Grassley參議員和Goodlatte眾議員是否會同意推進這一法案，而將其以“一致同意”的形式在兩院通過，從而解決Grassley一再提出的關于EB-5項目誠信度的問題，我們將拭目以待。
6、合規，合規，還是合規
無論是Grassley-Leahy版本，還是Flake-Cornyn版本，2016年的新法幾乎可以肯定會包含誠信度的規定。而現在正是建立應對這些變化的合規相關內容的時機。當這些變化發生時，這也就不會出乎意料。我們律所正在積極與我們的客戶溝通，制定相應的合規程序，來應對即將到來的變化。
7、回溯性之爭
2015年的立法進程中，回溯性自然是最具爭議的議題之一。一開始，立法者試圖將變法回溯到那些已經投資且遞件的EB-5投資人。在這一進程的結尾，這一明顯不公平，甚至是可能違法且可能摧毀EB-5項目信用度的條款遭到了棄用。
盡管如此，在最后，變法草案規定其仍然會回溯適用于多數EB-5項目，包含這些項目之后的投資人。這一規定很可能導致一個項目下的投資人有的合規有的不合規的異常現象。
接著，在最后一刻，立法者又嘗試對正在受審的投資人回溯適用一個可能導致10年或以上等待時間的簽證預留系統，而這一狀況是這些投資人在投資時絕對想不到的情況。
在2016年的立法進程中，我們應該聯合起來堅決反對任何形式的回溯性。
8、TEA的爭議
如果沒有關于鄉村-城市TEA分裂這一爭議，我們極有可能在2015年就完成EB-5的全面改革。Grassley參議員和Leahy參議員正是基于希望鼓勵鄉村投資，從而相應抑制城市區域投資這一共同目的攜手合作。同時，Schumer，Cornyn和Flake參議員也正是基于同樣的原因而共同反對。盡管TEA規定在9月和12月在許多的草案中經過反復修改，但始終沒有得到根本解決。
同時，這也是一個分裂了EB-5行業不同集團的重要議題。如果我們行業的集團間能夠彌補分歧，那么這將是2016年很好的起點。這是一個困難的挑戰，但并不是無法解決的。
9、數字游戲
對于EB-5項目的將來這是一個嚴峻的問題。如果沒有相應的立法改變，我們仍然面對許多中國投資人將面臨越來越久的問題。最終，這將讓EB-5喪失對許多中國投資人的吸引力。在所有的針對這一問題的討論后，令人難以置信的是，去年最后的立法“解決方案”反而會嚴重讓這一局面惡化。該草案包含了3個各有2000個名額的“預留簽證”種類——鄉村，城市貧困區，以及100萬美金投資人,而這三類將很有可能不會用完，且必然不會被正在受理的投資人用完。這樣就意味著，有很大比例的正在受理的投資人以及那些選擇投資那些最流行的城市TEA項目的投資人將競爭每年4000個簽證名額(也就是大約1300個投資人家庭)。毋庸置疑，這將是EB-5項目的噩夢。
在接下來的一年，有一些可能的解決方案我希望能夠被嚴肅討論。這包含：取消配偶和子女占用10000個簽證名額;重新使用往年未被用完的EB-5名額;向多樣性抽簽這一綠卡種類“借用”名額;以及取消EB-5的單個國家最大名額限制。而最簡單明了的通過直接增加EB-5名額的解決方式在政治上是行不通的。
對于EB-5的未來，這將是一個主戰場。
10、提早規劃的重要性
我們現在就已經開始積極努力在我們力所能及的情況下保證我們的區域中心，項目開發商，以及投資人客戶能夠對即將到來的改變有所準備。對于項目，我們可以依據既符合現行法律規定，又在我們預測的新法下不需要進行修改的原則，對其進行設計以及撰寫法律文件。對于區域中心，我們可以制定合規程序，從而讓它在沒有法律變化時有價值，而在有法律變化時發揮關鍵作用。對于投資人，可以謹慎選擇項目，且在資金來源上盡量考量可能的法律變化帶來的影響，從而最大程度提高通過的可能性。
文章翻譯：F. Oliver Yang
文章來源：網絡
